原創(chuàng)首發(fā)?| 金角財(cái)經(jīng)

作者丨周大錘

此時(shí)此刻，廣州市白云區(qū)啟德路上，廣州市中級(jí)人民法院，正在審理一起堪稱中國證券市場時(shí)代轉(zhuǎn)折點(diǎn)的大案。

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原告和被告，分別是中國僅有的兩家投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)之一，上海中小投服，以及國內(nèi)史上最大規(guī)模A股造假案之一的締造者，康美藥業(yè)。

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這起案件，本身的規(guī)模已經(jīng)值得載入史冊(cè)：300億的巨大造假金額、數(shù)萬受到波及的股民、77家相關(guān)聯(lián)的藥企。

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開庭公告

但最關(guān)鍵的是，這是中國有史以來，第一例特別代表人訴訟。

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在負(fù)責(zé)代理該案件的錦天城律師事務(wù)所廣州分所律師秦政看來，特別代表人訴訟制度，對(duì)規(guī)范中國證券證券市場依法信息披露意義重大，“很有效的一個(gè)震懾”。

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在新證券法施行的背景下，康美案無疑會(huì)成為中國證券市場治理的標(biāo)桿性案件，甚至成為證券行業(yè)一個(gè)新時(shí)代的開端。

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你不應(yīng)該坐牢嗎？

被告名單前兩位的馬興田和許冬瑾夫婦，是康美藥業(yè)的實(shí)際控制人。

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放在過去的相關(guān)案件里，被告欄的首位都是上市公司本身，如今轉(zhuǎn)變成實(shí)際控制人，足以稱得上巨大的轉(zhuǎn)折和進(jìn)步——懲辦首惡，從法律從業(yè)者們爭執(zhí)多年的應(yīng)然，向?qū)嵢贿~進(jìn)。

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在秦政看來，這個(gè)變化頗具象征意義，“有的法官認(rèn)為你這個(gè)有道理，支持你，有的法官認(rèn)為要嚴(yán)格按《若干規(guī)定》來駁回也沒問題，所以說康美這個(gè)事也是一個(gè)嘗試，也算是一個(gè)新的點(diǎn)。”

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比起公司這種由無數(shù)人組成的集體，實(shí)際上，在證券造假案件中，真正發(fā)揮作用的往往就是那么幾個(gè)實(shí)際控制人。

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馬興田夫婦，就是康美藥業(yè)財(cái)務(wù)造假案的關(guān)鍵角色。

康美宣傳片《康美之戀》

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比起靠著倒賣藥材、資本運(yùn)作，將原本默默無聞的地方小廠，扶持成中醫(yī)藥廠家的標(biāo)桿，這對(duì)夫婦更令人咋舌的是資本運(yùn)作能力。

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2018年1月，康美藥業(yè)被曝光在多個(gè)非直銷區(qū)域開展直銷活動(dòng)，涉嫌傳銷行為。

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消息一出，康美的估值應(yīng)聲下跌，10天時(shí)間蒸發(fā)了400億，詭異的是，康美藥業(yè)股價(jià)竟然立刻極限反彈，甚至一路登上歷史最高點(diǎn)。

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對(duì)于康美來說，大起大落早已司空見慣。

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有統(tǒng)計(jì)顯示，自從上市后，康美藥業(yè)通過定增、配股和發(fā)債等方式多次募集資金，累計(jì)募資額達(dá)847億元。每次因?yàn)樨?fù)面消息股價(jià)腰斬之后，馬興田夫婦都能神奇地想辦法拉動(dòng)大盤。

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夜路走多了，總要見鬼的。

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2018年8月10日，有自媒體指出康美存在存貸雙高、大股東股票質(zhì)押比例高和中藥材貿(mào)易毛利率高等疑點(diǎn)，炸開了輿論的漩渦。10月15日，幾家財(cái)經(jīng)媒體集體報(bào)道，進(jìn)一步質(zhì)疑康美財(cái)務(wù)造假問題。

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10月16日，康美藥業(yè)在盤中突然跌停，17日再度閃崩跌停，17日之后的4個(gè)工作日，康美市值迅速被腰斬。

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兩個(gè)月后，因涉嫌信息披露違法違規(guī)，康美藥業(yè)被證監(jiān)會(huì)立案調(diào)查。后來康美藥業(yè)發(fā)布《關(guān)于前期會(huì)計(jì)差錯(cuò)更正的公告》，稱沒有財(cái)務(wù)造假，只是公司的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)出現(xiàn)了些會(huì)計(jì)差錯(cuò)。

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這差錯(cuò)著實(shí)不小，僅2017年一年，康美藥業(yè)的財(cái)報(bào)就虛增了299億貨幣資金。

馬興田與許冬瑾夫婦

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康美藥業(yè)的股東大會(huì)上，有股東問馬興田：你不應(yīng)該坐牢嗎？

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馬興田氣定神閑，說在調(diào)查結(jié)果出來后，會(huì)“更有信心地做好主業(yè)”。后來接受媒體采訪，他甚至還試圖用《證券法》堵住悠悠眾口，不斷強(qiáng)調(diào)“財(cái)務(wù)差錯(cuò)和財(cái)務(wù)造假是兩件事”。

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之所以有恃無恐，是因?yàn)槿绻凑赵镜囊?guī)定，馬興田夫婦需要付出的代價(jià)不痛不癢。

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證監(jiān)會(huì)對(duì)康美事件的定性，是“有預(yù)謀有組織長期系統(tǒng)實(shí)施財(cái)務(wù)造假行為，惡意欺騙投資者，影響極為惡劣，后果極為嚴(yán)重”。

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而如此嚴(yán)厲的措辭，頂格處罰，也不過讓康美接受警告，進(jìn)行改正，繳納60萬元罰款。至于馬興田兩口子和另外4名主要責(zé)任人，每人罰90萬，禁入證券市場。

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僅此而已。

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懲罰措施出臺(tái)后，馬興田火速退出一線，換成馬興谷接棒，至于馬興田和馬興谷之間的關(guān)系，康美藥業(yè)沒說。

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如果不是新《證券法》出臺(tái)，中小投服殺氣騰騰把馬興田夫婦列為首惡，事情或許會(huì)就此告一段落。

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就像過去一樣，股民們和康美漫長維權(quán)拉鋸，而“改正”過后的康美，以及馬興田家族，不知道什么時(shí)候又會(huì)進(jìn)入證券市場，繼續(xù)收割韭菜。

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讓散戶和上市公司斗

2019年12月28日，第十三屆全國人大常委會(huì)第十五次會(huì)議審議通過了修訂后的《中華人民共和國證券法》，后于2020年3月1日起施行。

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這部新《證券法》的第九十五條，為投資人維權(quán)開創(chuàng)了前所未有的便利條件：　

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投資者提起虛假陳述等證券民事賠償訴訟時(shí)，訴訟標(biāo)的是同一種類，且當(dāng)事人一方人數(shù)眾多的，可以依法推選代表人進(jìn)行訴訟，當(dāng)人數(shù)超過五十人，則可以由投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)介入，代替所有受損害的投資人維權(quán)。

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在供職于上海問道有誠律師事務(wù)所，專研證券糾紛案件的馬香凝看來，這是“本次新《證券法》中最為?膽的嘗試”。

最高法的司法解釋

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單個(gè)的普通投資人，或許難以在和上市公司的較量中討到好處，但當(dāng)投資人們聯(lián)合起來，在國家認(rèn)定的投資人保護(hù)機(jī)構(gòu)幫助下，上市公司也不可能再肆無忌憚地收割投資人們的利益。

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在過去，散戶們和上市公司斗，幾乎都要以年為單位。

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有據(jù)可查的首例國內(nèi)股東集體維權(quán)案，發(fā)生在2001年，四家公司違規(guī)操縱“億安科技”股價(jià)，導(dǎo)致大批股民損失慘重。事發(fā)后，總計(jì)360余名股民聯(lián)合向兩家法院提出訴訟。

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這起案件最高法的重視，還推動(dòng)了《關(guān)于受理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事侵權(quán)糾紛案件有關(guān)問題的通知》出臺(tái)，但即使如此，從起訴到一審宣判，依然花去整整兩年時(shí)間。

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馬香凝指出，這類案件的長周期，一方面在于證券發(fā)?中，投資者受害?數(shù)多、群體范圍廣，但?對(duì)個(gè)體時(shí)損失金額相對(duì)??并不?，缺乏有效的統(tǒng)一組織維權(quán)形式。

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另一方面，由于涉及金融相關(guān)領(lǐng)域，損失認(rèn)定、財(cái)務(wù)報(bào)表和賠償損害都需要大量專業(yè)人士介入，逐一討論、審查。尤其關(guān)系到賠償損害的“三日一價(jià)”，也即證券虛假陳述實(shí)施日、揭示日、基準(zhǔn)日，以及基準(zhǔn)價(jià)的認(rèn)定，會(huì)成為雙方舉證、爭議的核心點(diǎn)。

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另外，攔在散戶們眼前還有道翻不過的坎——發(fā)起訴訟的前置條件。

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所謂前置條件是指，除非被告的上市公司已經(jīng)因?yàn)檫`規(guī)，受到了證監(jiān)局等單位調(diào)查，否則不能發(fā)起訴訟。比如康美，就是被分析人士、財(cái)經(jīng)媒體發(fā)現(xiàn)疑似財(cái)務(wù)問題，后由證監(jiān)會(huì)調(diào)查證實(shí)，才順利啟動(dòng)相關(guān)程序。

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在秦政看來，這一前置條件很難越過，即使立案并不強(qiáng)制要求相關(guān)企業(yè)要接受過行政處罰，但在實(shí)際操作中，股民想發(fā)現(xiàn)并舉證上市公司存在問題，幾乎不可能。

昔日，康美曾經(jīng)是中國醫(yī)藥標(biāo)桿

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“我們講的侵權(quán)它屬于侵權(quán)糾紛，侵權(quán)糾紛就是要證明行為人具有故意或者過失，還要有行為，這些都是要舉證的”。

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無論上市公司真實(shí)的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)，還是操縱股價(jià)的相關(guān)記錄，一般投資人都很難獲取直接證據(jù)。

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退一步講，哪怕投資人有足夠的專業(yè)能力，可以在邏輯上找到上市公司可能存在的漏洞，但無論投資人還是財(cái)經(jīng)領(lǐng)域的研究機(jī)構(gòu)，都不是司法鑒定機(jī)關(guān)，不代表國家權(quán)威、國家權(quán)力機(jī)構(gòu)，“他說的話也不能作為一個(gè)證據(jù)，只能作為參考”。

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但馬香凝則指出，虛假陳述案件的前置程序已有松動(dòng)跡象。

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2021年，上海高院對(duì)“中安科”虛假陳述糾紛一案的判決中，中介機(jī)構(gòu)在未獲行政處罰的情況下被判決承擔(dān)連帶責(zé)任。

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而最高法民事審判第二庭，也曾在《關(guān)于審理證券市場虛假陳述案件司法解釋的理解與適用》中明確提到：“隨著我國證券市場的日益發(fā)展和成熟，隨著人民法院逐漸積累了審理這類案件的經(jīng)驗(yàn)，前置程序?qū)?huì)取消。”

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前置條件逐步取消，意味著當(dāng)面對(duì)上市公司時(shí)，股民們不再只能任人魚肉，換句話說，就是給了螞蟻們絆倒大象的可能。

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不訴訟，也能拿錢

專門開展A股維權(quán)訴訟的郝慧珍律師，決定暫停手頭上的康美案相關(guān)訴訟準(zhǔn)備進(jìn)程，觀望這場中國首例特別代表人訴訟的進(jìn)展。

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此前，她代理過不少A股侵權(quán)糾紛類案例，根據(jù)經(jīng)驗(yàn)，上市公司一般都會(huì)顧慮到公司名譽(yù)問題，選擇在立案前與股民達(dá)成調(diào)解，“一般都不會(huì)走到訴訟那一塊”。

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最麻煩的，就是康美這類由于公司財(cái)務(wù)問題出現(xiàn)重大紕漏，且已經(jīng)被證監(jiān)會(huì)介入調(diào)查的案子，調(diào)解的可能性微乎其微，上市公司反而更期望走法律程序，盡可能壓低賠償金額。

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但這起案子，和以往都不同，一個(gè)顯著的區(qū)別是，有投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)介入，投資人們不再各自為戰(zhàn)，而只需要做個(gè)訴訟權(quán)利登記，然后等待結(jié)果。

審理本案的廣州中院

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3月26日，廣州中院發(fā)布普通代表人訴訟權(quán)利登記公告，明確權(quán)利人范圍及登記期間，即：自2017年4月20日（含）起至2018年10月15日（含）期間以公開競價(jià)方式買入，并于2018年10月15日閉市后仍持有康美藥業(yè)股票，且與本案具有相同訴訟請(qǐng)求的投資者，可以于2021年4月25日之前登記加入該案訴訟。

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這則公告發(fā)布后，提出訴訟請(qǐng)求的投資人從11位新增至67位，順利啟動(dòng)特別代表人訴訟程序，本次案件的代表人，為上海中證中小投資者服務(wù)中心。

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目前，國內(nèi)的投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)只有兩家，除了上海中證中小投資者服務(wù)中心，就只有位于北京的中國證券投資者保護(hù)基金。

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根據(jù)默示加入、明示退出原則，在結(jié)案后獲得賠付的不僅僅是這67位參與訴訟的投資人，所有符合康美案“三日一價(jià)”適用范圍的投資人，都可以在康美敗訴后獲得合理的相應(yīng)補(bǔ)償。

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微信小程序“廣州微法院”上，廣州中院開啟了特別代表人訴訟登記，只需要輸入身份證和姓名，就可以查詢自己是否符合參與康美案特別代表人訴訟的適用范圍。

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根據(jù)秦政觀察，對(duì)于這場新《證券法》施行以來，也是建國以來國內(nèi)的首次特別代表人訴訟，廣州中院的重視程度前所罕見，抽調(diào)大批骨干力量，提供了從庭審到后臺(tái)的網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)，再到及時(shí)向社會(huì)進(jìn)行信息披露，“花了很多心思”。

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廣州中院，乃至整個(gè)司法系統(tǒng)對(duì)康美特別代表人訴訟案的重視，傳遞出了一個(gè)鮮明的信號(hào)——國家層面，正在加強(qiáng)打擊證券市場違規(guī)違法行為，維護(hù)證券市場的信息披露真實(shí)性。

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畢竟，信息披露真實(shí)性，是證券市場存續(xù)和發(fā)展的基石。

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獐子島、康得新、飛樂、康美等企業(yè)的違規(guī)違法操作，已經(jīng)對(duì)證券市場造成了傷害，在鼓勵(lì)金融投資理財(cái)，將資金從房市引導(dǎo)向證券的大潮下，嚴(yán)厲打擊勢(shì)在必行。

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作為牛刀初試的第一個(gè)大案，被告席上的馬興田夫婦，算是趕上了好時(shí)候。